专业丨机遇与挑战：我国养老保健品行业现状初探及法律风险应对（下）

鉴于养老保健品行业的现状及特点，其面临的法律风险主要包含如下几个方面：

(1)产品质量风险

如果生产的养老保健品存在质量问题，可能会导致消费者投诉、受损或甚至伤害，同时还会受到相关法律法规的处罚。部分经营者为了牟取暴利，以假乱真、以次充好，将一些明知存在缺陷，生产成本极低的产品，加价数倍卖给老年人，造成消费者或者其他受害人死亡或者健康严重损害的，将向消费者承担惩罚性赔偿责任。

另外，根据《最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定》的规定，食品和药品领域的知假买假行为仍然受到法律保护，许多职业打假人利用这一点，通过起诉不符合规范的保健食品经营者来获利。随着行业的成熟，“职业打假人”对产品的规范问题更为敏锐，除涉案产品本身是否符合国家安全标准，涉案产品的生产商、经销商是否存在违规行为和主观过错外，产品包装上的一个成分的缺失，都可能成为其起诉的依据。

(2)广告违法风险

广告是保健品宣传和推广的重要途径，为了吸引消费者购买，经营者往往在广告宣传语上下足功夫。产品的宣传广告往往需要既向消费者正确传递产品信息又符合合规性要求，不得触碰监管红线。

目前，市场上部分产品在宣传上存在擦边球的现象。根据《食品安全法实施条例》第三十八条的规定，“对保健食品之外的其他食品，不得声称具有保健功能。”因此，利用广告欺骗、误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，经营者将依法承担民事责任。

(3)侵犯知识产权与不正当竞争风险

包装是商品不可缺少的一部分，包装上的商标和装潢，对宣传企业品牌和增加产品吸引力有着重要意义。但另一方面，包装的不合规，也有可能把经营者卷入商标侵权、不正当竞争的纠纷漩涡。

(1)违反食品安全规范的风险

保健食品实质上也是一种食品，作为食品，自然应该符合食品安全规范的要求。产品安全性不达标、销售渠道和行为不规范，都可能使保健品经营者面临行政处罚。

(2)违反广告规范的风险

广告一直以来都是保健品行业合规的重灾区，同时也是各级市场监管部门重点监管的领域。部分经营者在广告宣传中存在使用医疗用语或疑似医疗用语的问题。

除此之外，保健食品利用患者、国家机关工作人员、代言人等有影响力的外在因素做推荐、增强广告的可信度，也属于违反广告法规定的行为。

(3)违反价格规范的风险

保健品也是一种商品。价格是商品流通过程中必不可少的因素，违反价格规范的行为，也必然受到打击和规制。部分经营者可能存在虚构原价或虚构折扣优惠，诱导消费者的问题。如果存在价格垄断行为，将可能被认定为违反反垄断法规定，受到有关部门的处罚。

(4)违反药品安全规范的风险

由于保健食品自身也具备一定的健康调节功能，时常被经营者鼓吹为药品的替代品，所以即便保健食品不能等同于药品，也不排除经营者触犯与药品相关的法律规范的可能性。

曾有媒体报道称，多家国内知名的养老保健品企业涉嫌虚假宣传、价格欺诈、违反广告法等多项违法行为。近年来，监管部门也加大了对养老保健品市场的监管力度，打击相关违法犯罪行为。该行业可能涉及到的刑事犯罪为：

(1)诈骗罪

司法实务中，诈骗罪是养老保健品行业中的高发罪名。诈骗罪属于严重的刑事犯罪，最高可判处无期徒刑，本罪要点是采用虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物。如以非法占有为目的，利用销售养老保健品等手段诈骗财物，可能构成诈骗罪。

(2)虚假广告罪

如利用广告对养老保健品作虚假宣传，可能构成虚假广告罪。虚假广告罪的成立意味着该行为不仅仅妨害了国家对广告市场的正常管理秩序，而且侵犯了公司财务所有权甚至危及公民的生命权、健康权等，造成了严重的社会危害。

(3)生产、销售有毒有害食品罪，生产、销售假药罪，销售伪劣产品罪

在保健品生产过程中非法添加明令禁止的成分，或明知保健品含有明令禁止的成分而销售该类保健品，可能构成生产、销售有毒有害食品罪，生产、销售假药罪，销售伪劣产品罪等。

(4)组织、领导传销活动罪

以推销商品、提供服务等经营活动为名，要求参加者以缴纳费用或者购买商品、服务等方式获得加入资格，并按照一定顺序组成层级，直接或者间接以发展人员的数量作为计酬或者返利依据，引诱、胁迫参加者继续发展他人参加，骗取财物，可能构成组织、领导传销活动罪。

合法合规是经营之本，是任何企业和经营者发展的原则性要求。经营者规范自身行为，也应放眼长远，不应忽视由养老保健品延展而出的各种环节，要做到安全生产、合规销售、正确宣传，尽可能使经营的每个环节不留纰漏。针对养老保健品行业特点与模式，结合我们的实务经验，提出以下几点建议供企业参考：

(1)保健品经营要严格遵守法律规定

对于合规，我们可以理解为一个“勿以恶小而为之”的过程。保健品的经营并不仅涉及保健品本身，还与食品、药品、广告、价格、知识产权等领域存在联系，严重的违法违规行为可能产生“牵一发而动全身”的效果。因此，不论是从原材料的把控、到产品的生产注册及备案方面，还是从品牌运营及下游销售推广的方面，经营者都一定要严格遵守法律规定，避免踩到监管红线。

(2)借助专业团队力量，为企业经营保驾护航

目前，为切实维护老年人合法权益，公安、检察机关对养老诈骗犯罪呈从严惩治高压态势。对于企业来说，要反思经营过程，发现潜在风险漏洞，企业合规刻不容缓，势在必行。企业要想长期安全经营，可以借助律师等专业团队的力量，系统梳理经营流程中存在的民事、行政、刑事法律风险，进而完善改进现有的规章制度，并建立企业员工合规行为准则，搭建起健全完备的企业合规体系。

(3)加强企业监督管理，规避法律风险

部分业务员在销售推广过程中，可能违法违规夸大产品功效进行虚假宣传，以达到更高的销售业绩。如果企业监管不力，没有及时进行制止甚至默许，同样也可能会被认定为企业行为。因此，企业不仅应在宏观上规范经营行为和销售方式，还应在业务员的具体业务操作过程中加强管理和管控，以规避法律风险。

本所企业法律顾问与争议解决专委会根据养老保健品行业企业的切实法律服务需求，及过往实务经验，打磨出养老保健品行业业务流程合规专项法律服务。

在专项法律服务中，我们将对企业的业务流程开展法律合规调查，实地进行考察，并对员工及管理人员进行访谈，收集查阅业务流程中的各种相关文件资料，对所呈现的事实进行调查梳理，从法律专业的角度，对所存在的法律问题及法律后果进行提示。

我们已向多家客户提供过该专项法律服务，已经具备该专项法律服务全流程的经验，清楚了解行业常见的风险点，并能够根据客户特点，设计出有针对性的风险防控体系。

最后，愿养老保健品企业都能合法、合规经营，为老年人的晚年生活提供真正放心、可靠的产品及服务。